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TEORIA Y TECNICA IMPOSITIVA II
Algunos aspectos de interés del Dto.618/97
1. Aspectos generales del Decreto N° 618/97 – Importancia de la norma como
corolario del proceso de fusión de las ex DGI y ANA.
2. Funciones y facultades de la AFIP (artículo 3° del Dto.)
3. Direcciones y Jefaturas (autoridades) de la AFIP.
4. Función de Juez Administrativo: discusiones que originó la figura –
situaciones en las que actúa [artículo 9°, punto 1., inciso b) del Dto.] –
funcionarios que la ejercen e importancia del dictamen jurídico ante
resoluciones de JA no abogado (artículo 10 del Dto.)
5. Facultades de reglamentación (artículo 7° del Dto.): carácter de las
normas emitidas – entrada en vigor – algunos ejemplos enumerados
6. Facultades de interpretación (artículo 8° del Dto.): carácter de las
normas emitidas – entrada en vigor – procedimiento impugnativo –
vigencia de las interpretaciones – distinción respecto de las
resoluciones reglamentarias
✓ Decreto 618/97. Decreto de Necesidad y Urgencia.
• Estableció la Organización y Competencia de la AFIP, disolviendo de
manera sui generis la Dirección General Impositiva y la Administración
Nacional de Aduanas.
• Ambas pasaron a ser una dependencia (Dirección) de la AFIP y
continuando con el ejercicio de sus atribuciones. Son Órganos
Desconcentrados con nivel de Dirección General.
o Luego, el Decreto 1231/2001 incorpora a la estructura organizativa
de la AFIP la Dirección General de los Recursos de la Seguridad
Social.
• Fijó las Autoridades Administrativas. Posteriormente, el Decreto Nº
646/97 aprueba la Estructura Organizativa y las misiones y funciones de
cada Dirección y Subdirección General.
• Particularidad de las Aduanas: requisito de ley.
Constitucional Nacional. Artículo 75.- Corresponde al Congreso: 10. Reglamentar la
libre navegación de los ríos interiores, habilitar los puertos que considere
convenientes, y crear o suprimir aduanas.
• Legalidad del DNU 618/1997.
Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
3. Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las
promulga y hace publicar.
El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir
los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de
las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o de régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por
razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo
general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe
de gabinete de ministros.
…..
• Requisito de Ley para modificar el DNU 618/1997.
o Ley 24.629. DE LA REORGANIZACION ADMINISTRATIVA.
o ARTICULO 7º - Delegase el ejercicio de facultades en materia de
administración en el Poder Ejecutivo nacional, en los términos del
artículo 76 de la Constitución Nacional, con el objeto de realizar, en
su ámbito, la reorganización del sector público nacional para lograr
una mayor eficiencia y racionalización del mismo …
o EL DNU 618/1997 se dicta como corolario del Decreto 1586/96 en
el marco de estas facultades delegadas:
“Art. 76.- Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias
determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio
y dentro de las bases de la delegación que el Congreso establezca...”
o Autarquía: Entidad autárquica en el orden administrativo. La
Administración Federal de Ingresos Públicos actuará como entidad
autárquica en el orden administrativo, en lo que se refiere a su
organización y funcionamiento, según las normas del presente
decreto, bajo la superintendencia general y control de legalidad
que ejercerá sobre ella el Ministerio de Economía y Obras y
Servicios Públicos (Hoy Ministerio de Hacienda).
o Presupuesto. Consejo Asesor: Decreto Nº 1399/01.
▪ La calidad de Ente Autárquico está dada por el Decreto
1399/2001, asigna a la Administración Federal en cabeza del
suscripto el desarrollo del plan estratégico, la administración
integrada de las finanzas del ente y la rendición de cuentas
en un consejo asesor que evalúa trimestralmente y aprueba
la gestión anualmente.
✓ Artículo 3º. Ente de ejecución de la política tributaria y aduanera.
o La Administración Federal de Ingresos Públicos será el ente de
ejecución de la política tributaria y aduanera de la Nación,
aplicando las normas legales correspondientes.
o Tendrá las funciones y facultades de los organismos fusionados
mencionados, las detalladas en el propio artículo 3º y las conferidas
por otras normas, ejemplo:
▪ a) La aplicación, percepción y fiscalización de los tributos y
accesorios dispuestos por las normas legales respectivas
▪ b) El control del tráfico internacional de mercaderías
dispuesto por las normas legales respectivas.
▪ c) La clasificación arancelaria y valoración de las mercaderías.
d) Todas aquellas funciones que surjan de su misión y las
necesarias para su administración interna.
o Ejemplo otras normas: Resolución Conjunta Nº 56/2011 y Nº
80/2011 del Ministerio de Economía y Finanzas Públicas y el
entonces Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio
Internacional y Culto, se resolvió la creación de la Comisión
Evaluadora y Revisora de Convenios para evitar la Doble
Imposición.
o AFIP. El concepto de Agencia Única
▪ Entidad autárquica encargada de ejecutar las políticas
impulsadas por el Poder Ejecutivo Nacional en materia
tributaria, aduanera y de recaudación de los recursos de la
seguridad social
▪ Optimiza la explotación de la información, la administración
del riesgo subjetivo, la atención al contribuyente y economiza
recursos a partir de la centralización de los procesos
administrativos en una sola entidad
▪ Economía de procesos y unificar la estrategia
✓ Artículo 4º. Autoridades.
o Administrador Federal y Directores Generales. Subdirectores
Generales.
o Jueces Administrativos.
o Delegación.
o Avocación: Artículo 9º, DR 1397/79
Art. 9º - Sin perjuicio de las sustituciones previstas en los artículos precedentes, el director y el
Subdirector General con respecto a toda la República, los jefes de zona, subzona o región con
relación a las dependencias a su cargo, podrán intervenir por vía de superintendencia, en
cualesquiera de los procedimientos contemplados en el presente decreto para arrogarse al
conocimiento y decisión de los casos planteados.
✓ ARTÍCULO 5º.
o Prohibiciones
o Requisitos
o Incompatibilidades. Personal de la AFIP
o Inhabilitaciones / Asesoramiento
✓ ARTÍCULO 6º. Organización interna.
✓ ARTICULO 7°. Facultades Reglamentarias.
o DELEGACION SECUNDARIA: se delega en AFIP facultades
reglamentarias que la Constitución atribuye al Poder Ejecutivo
(artículo 99, inciso 3.)
o Facultades reglamentarias:
▪ (i) GENERALES (1º párrafo), y;
▪ (ii) ESPECIALES (3º párrafo):
• Inscripción de contribuyentes y agentes de información
• Formas y plazos de presentación de DDJJ
• Pagos a cuenta y anticipos
• Creación de agentes de retención, percepción e
información
• Libros y documentación que deben llevar
• Punto 8: deberes frente a requerimiento de AFIP
o ¿Los actos reglamentarios son recurribles?
▪ No dispone de un régimen recursivo propio en el Dto.
618/97, con lo cual se aplica supletoriamente LPA.
▪ Posibilidad de plantear el Recurso Jerárquico del artículo 89
del Reglamento de la Ley de Procedimientos administrativos:
Art. 7.-El Administrador Federal estará facultado para impartir normas generales obligatorias
para los responsables y terceros, en las materias en que las leyes autorizan a la
ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS a reglamentar la situación de aquellos
frente a la Administración.
Las citadas normas entrarán en vigor desde la fecha de su publicación en el Boletín
Oficial, salvo que ellas determinen una fecha posterior, y regirán mientras no sean
modificadas por el propio Administrador Federal o por el MINISTERIO DE ECONOMIA Y
OBRAS Y SERVICIOS PUBLICOS.
▪ Recursos en sede administrativa: Recurso de alzada por el
artículo 94 del Decreto reglamentario de la LPA
94. – Contra los actos administrativos definitivos o que impiden totalmente la tramitación del
reclamo o pretensión del recurrente –emanadas del órgano superior de un ente autárquico,
incluidas las universidades nacionales– procederá, a opción del interesado, el recurso
administrativo de alzada o la acción judicial pertinente.
• Y frente a la decisión administrativa negativa del
recurso de alzada: Reconsideración (artículo 84 DRLPA)
o revisión (artículo 22 LPA).
▪ Procede la vía Judicial del artículo 24, inc. a) de la ley de
Procedimientos Administrativos. Decreto Ley 19.549/72:
IMPUGNACIÓN DE ACTOS DE ALCANCE GENERAL LNPA:
ARTICULO 24.- El acto de alcance general será impugnable por vía judicial:
a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en
sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó y el resultado
fuere adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en el artículo 10.
o Otro remedio judicial: Amparo Ley 16.986. Ejemplos: Fallo FDM
Management SRL, la Sala IV de la Cámara en lo Contencioso
Administrativo Federal había declarado la inconstitucionalidad de la
resolución general 3358/12 que habilita al organismo para dar de baja
de oficio a la Clave Única de Identificación Tributaria (CUIT), ante
determinados incumplimientos, o la posible comisión de
incumplimientos. CSJN rechazó el recurso extraordinario.
✓ ARTICULO 8°. Facultades Interpretativas.
o Interpretar con carácter general las disposiciones del Decreto y
normas que establecen los impuestos.
o Procede: Cuando se estime conveniente o a solicitud del
responsable, entidades gremiales u organizaciones que
representen un interés legítimo.
o A los 15 días de su publicación en B.O. adquieren carácter de
normas generales obligatorias, si no son apeladas ante el Ministerio
de Hacienda.
o Desuso. ¿Las normas son claras? Actos internos (dictámenes,
instrucciones, notas externas), Tribunal Fiscal, Justicia.
o Diferencia con consulta vinculante. Artículo 4.1 de la ley 11.683.
a. Organización interna
o Actos de administración:
▪ Resoluciones Generales: son actos externos de carácter
resolutivo dictados por la Administración Federal en uso de
las facultades conferidas por los artículos 7º y 8º del Decreto
Nº 618/97, por los que, respectivamente, se imparten normas
generales obligatorias para los administrados o se
interpretan con carácter general las disposiciones legales y
reglamentarias en materia impositiva, aduanera y de los
recursos de la Seguridad Social.
▪ Resoluciones: son actos externos de carácter resolutivo de
alcance particular dirigidos a los administrados, de carácter
obligatorio para los mismos, con base en los artículos 4º y 9º
del mencionado decreto.
▪ Providencias: son externos de carácter resolutivo; son
aquellos actos de carácter particular, dictados por cuestiones
de trámite o en el curso de un procedimiento. Se sustentan
en el artículo 10 del Decreto Nº 618/97.
▪ Notas Externas: son actos externos de carácter no resolutivo
por los que se formula una comunicación o requerimiento a
los administrados o a otros organismos, que no están
incluidos en un procedimiento reglado, emitidos en el marco
de las facultades del artículo 9º del Decreto Nº 618/97.
▪ Disposición: son actos internos de carácter resolutivo; son
normas sobre aspectos administrativos y de organización
interna, de alcance obligatorio para todas las dependencias y
todo el personal de la Administración Federal de Ingresos
Públicos, en el marco de las facultades de los artículos 4º y 6º
del Decreto Nº 618/97.
▪ Instrucción General: son actos internos de carácter resolutivo;
son normas de procedimiento o trámite, de cumplimiento
obligatorio para las dependencias y destinadas a ser
aplicadas en el desarrollo de las tareas o funciones de las
mismas. Su fundamento normativo es el mismo que el
indicado en el punto precedente.
▪
EDUARDO LAWSON SAIC. TFN Sala D del 10/11/2006
La Instrucción General 4/97 es una norma interna de la AFIP cuya aplicación e
interpretación le es privativa, por lo tanto el Tribunal Fiscal de la Nación no debe fijar ni
juzgar sus alcances salvo que fuera invocada por el fisco al fundamentar la imposición de
la multa prevista en el artículo 45 de la ley 11.683. (del voto de la Doctora Sirito)
Las Instrucciones Generales son reglamentos internos, actos administrativos emitidos por
la AFIP tendiente a regular su propia organización o funcionamiento interno, no
produciendo efectos con relación a los administrados, en tanto corresponden a la
actividad interna de la administración, agotando su eficacia dentro de la esfera de ésta
sin proyectarse hacia el exterior de ella. (del voto del Doctor Buitrago).
▪ Comunicado: son actos internos de carácter no resolutivo;
información de carácter general para conocimiento de todo
el personal. Su fundamento normativo lo constituye el
artículo 9º del Decreto Nº 618/97.
▪ Dictamen: son actos internos de carácter no resolutivo;
opinión técnica y/o jurídica de carácter no vinculante, dictado
por los funcionarios con competencia para emitirlo según las
normas legales vigentes o las misiones o funciones
encomendadas por las normas correspondientes a la
estructura orgánico-funcional. El fundamento normativo para
su emisión es el artículo 9º del Decreto Nº 618/97 y la citada
asignación de misiones y funciones.
✓ ARTICULO 9°. Funciones y Facultades de Dirección y de Juez
Administrativo.
o Si bien son taxativas, el inciso h) del punto 1 otorga plenas
facultades amplias al AF, incluso la que surjan de otras normas.
Art. 9º-Las autoridades del organismo tendrán las funciones y facultades que se detallan
seguidamente:
1) Serán atribuciones del Administrador Federal, además de las previstas en los artículos
anteriores:
b) Ejercer las funciones de Juez Administrativo, sin perjuicio de las sustituciones previstas en los
artículos 4º y 10 en la determinación de oficio de la materia imponible y gravámenes
correspondientes, en las repeticiones, en la aplicación de multas y resolución de los recursos
de reconsideración.
• ¿Que es ser juez administrativo?: actividad jurisdiccional que implica
poner fin a una contienda o decretar decisiones que “causen instancia”
(dictar una DO)
✓ ARTICULO 10°. Sustitución y Designación de Juez Administrativo.
• El AF y los DG y los AA pueden determinar que funcionarios los sustituirán
en sus funciones de juez administrativo.
• ¿Quiénes sustituyen?: articulo 3 Decreto 1397/79. Esta delegación fue
declarada constitucionalmente valida por la CSJN (Fallo Cardinale, 1940
y ss.).
• El AF puede avocarse por vía de la superintendencia. Artículo 3º de la
LPA.
• Título: “las nuevas designaciones de funcionarios que sustituyan al
director y subdirector general en las funciones de juez administrativo
deberán ser abogados o contadores públicos”.
• Antes de la resolución que debe dictar el Juez administrativo (no
abogado) y como requisito esencial, aquél requerirá dictamen del servicio
jurídico; siendo del caso destacar que ese dictamen constituye un
“requisito esencial” de validez del procedimiento y del acto que en su
consecuencia se dicte, aunque no obliga al juzgador. (art. 10 de la Ley
11.683).
• Se deberá cumplir con tal requisito para no ser declaradas nulos de
nulidad absoluta todos los actos de los jueces administrativos, según la
ley de procedimientos administrativos, de aplicación supletoria (art. 14 y
7 inc. B de la 19.549).
Decreto N° 618-97.pdf
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